《欧冠购彩安全导刊》刊号:CN11-5478/R 国际:ISSN1674-0270

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关于散装称重欧冠购彩是否为预包装欧冠购彩的思考

2018-10-08 13:05:14 来源: 食安中国

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近日,江苏兴化市市场监督管理局连续接到职业打假人举报:称部分核准经营项目为预包装欧冠购彩销售的入网欧冠购彩经营者在电商平台擅自销售散装称重欧冠购彩,由于散装称重欧冠购彩属《欧冠购彩安全法》中所指的散装欧冠购彩,该行为违反了《网络欧冠购彩安全违法行为查处办法》第十六条第一款所指:入网欧冠购彩经营者应当按照许可的经营项目范围从事欧冠购彩经营之规定,市场监管部门应按照该《办法》第三十八条的规定进行处罚。(第三十八条规定:违反本办法第十六条规定,入网欧冠购彩生产经营者未依法取得欧冠购彩生产经营许可的,或者入网欧冠购彩生产者超过许可的类别范围销售欧冠购彩、入网欧冠购彩经营者超过许可的经营项目范围从事欧冠购彩经营的,依照欧冠购彩安全法第一百二十二条的规定处罚。)

接到举报后,执法人员立即对职业打假人反映的情况进行调查,发现举报人所指的散装称重欧冠购彩并非散装酱蒜头等裸装欧冠购彩,而为小包装的果冻、阜宁大糕、鸭脖之类的欧冠购彩,其包装上标注的内容与《欧冠购彩安全法》对预包装欧冠购彩的标注要求基本一致,仅缺少净含量方面的标注,入网欧冠购彩经营者对举报人反映的情况也全部予以承认。在案件事实基本属实的情况下,对举报人反映的问题,如何进行定性,执法人员产生了分歧:

一种意见认为:

卫生部2004年1月1日颁布实施的《散装欧冠购彩卫生管理规范》第二条第二款规定:本规范所称散装欧冠购彩是指无预包装的欧冠购彩、欧冠购彩原料及加工半成品,但不包括新鲜果蔬,以及需清洗后加工的原粮、鲜冻禽畜产品和水产品等。可见,散装欧冠购彩,应为“裸装”欧冠购彩,是那些没有进行包装即进行零售的欧冠购彩。入网欧冠购彩经营者销售的散装称重的欧冠购彩由于是包装完好的欧冠购彩,不能认定为散装欧冠购彩,而应认定为预包装欧冠购彩。对于其未标注净含量的问题,就认定其行为违反了《欧冠购彩安全法》第六十七条第一款关于预包装欧冠购彩的包装上应当有标签,标签应当标明名称、规格、净含量、生产日期等事项的规定。但对于散装称重的欧冠购彩来讲,净含量未不标注,不影响欧冠购彩安全且不会对消费者造成误导,应依据《欧冠购彩安全法》第一百二十五条第二款规定进行处理,即生产经营的欧冠购彩、欧冠购彩添加剂的标签、说明书存在瑕疵但不影响欧冠购彩安全且不会对消费者造成误导的,由县级以上人民政府欧冠购彩药品监督管理部门责令改正;拒不改正的,处二千元以下罚款。

第二条意见认为:

入网欧冠购彩经营者销售的散装称重的欧冠购彩应认定为散装欧冠购彩。被举报人超出核准的经营项目在网上从事散装称重的散装欧冠购彩销售,该行为违反了《欧冠购彩经营许可管理办法》第十条关于申请欧冠购彩经营许可,应当按照欧冠购彩经营主体业态和经营项目分类提出,欧冠购彩经营项目分为预包装欧冠购彩销售、散装欧冠购彩销售、特殊欧冠购彩销售等之规定。依据该《办法》第四十九条规定进行处理,即违反本办法第二十七条规定第一款规定,欧冠购彩经营许可证载明的许可事项发生变化,欧冠购彩经营者未按规定申请变更经营许可的,由原发证的欧冠购彩药品监督管理部门责令改正,给予警告;拒不改正的,处2000元以上1万元以下罚款。

第三种意见认为:

被举报人在网上销售的散装称重欧冠购彩应为散装欧冠购彩。该行为违反了《网络欧冠购彩安全违法行为查处办法》第十六条第一款所指:入网欧冠购彩经营者应当按照许可的经营项目范围从事欧冠购彩经营之规定,应按照该《办法》第三十八条的规定进行处罚。即违反本办法第十六条规定,入网欧冠购彩生产经营者未依法取得欧冠购彩生产经营许可的,或者入网欧冠购彩生产者超过许可的类别范围销售欧冠购彩、入网欧冠购彩经营者超过许可的经营项目范围从事欧冠购彩经营的,依照欧冠购彩安全法第一百二十二条的规定处罚。(《欧冠购彩安全法》第一百二十二条第一款规定:违反本法规定,未取得欧冠购彩生产经营许可从事欧冠购彩生产经营活动,或者未取得欧冠购彩添加剂生产许可从事欧冠购彩添加剂生产活动的,由县级以上人民政府欧冠购彩药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的欧冠购彩、欧冠购彩添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等欧冠购彩;违法生产经营的欧冠购彩、欧冠购彩添加剂货值金额不足一万元的,并处五万元以上十万元以下的罚款;货值金额一万元以上的,并处货值金额十倍以下二十倍以下的罚款。)

笔者同意第三种意见,理由为:

一、《欧冠购彩安全法》第一百五十条对预包装欧冠购彩进行了界定:指预先定量包装或制作在包装材料、容器中的欧冠购彩。欧冠购彩安全国家标准《预包装欧冠购彩标签通则》(GB7718-2011)也明确指出:预包装欧冠购彩是指预先定量包装或者制作在包装材料和容器中的欧冠购彩,包括预先定量包装以及预先定量制作在包装材料和容器中并且在一定量范围内具有统一的质量或体积标识的欧冠购彩。

可见“预先定量”是衡量预包装欧冠购彩的关键要素,入网欧冠购彩经营者销售的散装称重的欧冠购彩虽然具有包装材料或容器,但由于没有“预先定量”,并且在一定量范围内不具有统一的质量或体积标识,不应将其认定为预包装欧冠购彩。

同时,《散装欧冠购彩卫生管理规范》第一条规定:为加强散装欧冠购彩经营过程中的卫生管理,保障消费者健康,依据《中华人民共和国欧冠购彩卫生法》的有关规定,制订本规范。该规范目前虽未明文废止,但《欧冠购彩卫生法》已被明文废止,其法律效力存疑。同时,《欧冠购彩安全法》第二十五条规定:欧冠购彩安全标准是强制执行的标准。除欧冠购彩安全标准外,不得制定其他欧冠购彩强制性标准。以《散装欧冠购彩卫生管理规范》作为对散装欧冠购彩的界定依据,显然不符合《欧冠购彩安全法》的立法精神。

散装欧冠购彩最大的特点是非“预先定量”。散装欧冠购彩可以有包装,比如拆零后销售的糕点(如阜宁大糕等),在拆零前是预包装欧冠购彩,拆零后则为散装欧冠购彩;也可以是无包装,比如拆零销售的大米。因此,是否有包装并不是区分散装欧冠购彩和预包装欧冠购彩的标志,是否“预先定量”才是区分散装欧冠购彩和预包装欧冠购彩的标志。

二、《欧冠购彩经营许可管理办法》(2015年10月1日实施)和《网络欧冠购彩安全违法行为查处办法》(2016年10月1日实施)均为国家欧冠购彩药品监督管理总局制定,在法律法规的适用上,应遵循《立法法》第九十二条规定,即同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定;新的规定与旧的规定不致的,适用新的规定。可见,在此适用《网络欧冠购彩安全违法行为查处办法》进行定性处罚较为准确。需要提醒的是,由于这两部规章之间不存在新法与旧法的关系,不能适用从旧兼从轻的原则。

三、对于欧冠购彩生产企业来讲,如将散装称重的欧冠购彩认定为预包装欧冠购彩,其必然面临标签标注不全的问题,而将其认定为散装欧冠购彩,则无此问题。而欧冠购彩生产企业在申领欧冠购彩生产许可证过程中,只有欧冠购彩类别的区分,而无预包装、散装等项目之分,故从趋利避害的本能来讲,生产企业肯定也倾向于将该散装称重的欧冠购彩认定为散装欧冠购彩。

另外,由于被举报人在网上销售的散装称重的欧冠购彩虽为《欧冠购彩安全法》所指的散装欧冠购彩,但其区别于散装欧冠购彩中的“裸装欧冠购彩”,在欧冠购彩经营许可和欧冠购彩安全管理中可参照预包装欧冠购彩的标准进行核查和管理,被举报人未办理散装欧冠购彩销售许可项目的情况下,在销售该类散装称重欧冠购彩过程中并不足以影响欧冠购彩安全,因此,在实际处理过程中,在责令被举报人改正违法行为的同时,可依据《行政处罚法》第二十七条的规定,予以从轻或减轻行政处罚有至于不予行政处罚。(居明峰)

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[责任编辑:吴森林]

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